在工程建設(shè)領(lǐng)域，保證合同履約的保函是常見的保證方式。當(dāng)業(yè)主、承包商和代建方三方存在時(shí)，履約保函應(yīng)該開給誰？這是一個(gè)在實(shí)踐中容易引起爭議的問題。本文將全面分析履約保函的相關(guān)法律法規(guī)、開具注意事項(xiàng)和常見問題，為您提供**指導(dǎo)，確保您的權(quán)益在工程項(xiàng)目中得到充分保障。
在工程建設(shè)領(lǐng)域，為了保證承包商按時(shí)、按質(zhì)、按量完成合同，業(yè)主方往往要求承包商提供履約保證。履約保函是常見的保證方式之一，也是工程項(xiàng)目中常見的風(fēng)險(xiǎn)防范措施。當(dāng)一個(gè)工程項(xiàng)目除了業(yè)主、承包商之外，還涉及代建方時(shí)，履約保函應(yīng)該開給誰就成為了一個(gè)值得探討的問題。
履約保函，是銀行或其他金融機(jī)構(gòu)應(yīng)保證人或擔(dān)保人的申請，對履約保證金的替代，以書面形式承諾在一定條件下為申請人提供擔(dān)保，保證其履行合同義務(wù)的一種信用擔(dān)保工具。
根據(jù)《擔(dān)保法》和《建筑法》的相關(guān)規(guī)定，履約保函的出具應(yīng)以存在合同關(guān)系為前提。在工程建設(shè)項(xiàng)目中，代建方一般不承擔(dān)實(shí)際施工任務(wù)，而是受業(yè)主方委托對工程項(xiàng)目進(jìn)行管理，因此，代建方與承包商之間不存在合同關(guān)系。
《擔(dān)保法》第三條規(guī)定：“保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。保證合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同的要求確定保證方式、保證范圍、保證期限?！薄督ㄖā返诙藯l規(guī)定：“施工單位應(yīng)當(dāng)按照*有關(guān)規(guī)定，向建設(shè)單位提供工期保證、工程質(zhì)量保證金?！?/p>
由此可見，履約保函的出具以保證人或擔(dān)保人與債權(quán)人之間存在合同關(guān)系為前提。在工程建設(shè)項(xiàng)目中，代建方不承擔(dān)實(shí)際施工任務(wù)，只負(fù)責(zé)對工程項(xiàng)目的管理，與承包商之間不存在合同關(guān)系，因此，履約保函不應(yīng)開給代建方。
根據(jù)《擔(dān)保法》和《建筑法》的相關(guān)規(guī)定，履約保函的出具應(yīng)以債權(quán)債務(wù)關(guān)系為依據(jù)。在工程建設(shè)項(xiàng)目中，業(yè)主方是承包商的債權(quán)人，承包商是業(yè)主方的債務(wù)人，因此，履約保函應(yīng)開給業(yè)主方。
《擔(dān)保法》第二條規(guī)定：“本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為?！薄督ㄖā返诙藯l規(guī)定：“施工單位應(yīng)當(dāng)按照*有關(guān)規(guī)定，向建設(shè)單位提供工期保證、工程質(zhì)量保證金?！?/p>
由此可見，履約保函的出具以保證人與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系為依據(jù)。在工程建設(shè)項(xiàng)目中，業(yè)主方是承包商的債權(quán)人，承包商是業(yè)主方的債務(wù)人，承包商應(yīng)向業(yè)主方提供履約保證，因此，履約保函應(yīng)開給業(yè)主方。
在工程建設(shè)項(xiàng)目中，開具履約保函時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
明確保函的保證范圍和有效期。履約保函的保證范圍應(yīng)包括承包商不履行合同義務(wù)所造成的業(yè)主方的全部損失，包括但不限于工期延誤、工程質(zhì)量缺陷、安全事故等造成的損失。履約保函的有效期應(yīng)覆蓋承包商履行合同義務(wù)的整個(gè)過程，包括施工期、保修期等。
選擇有資質(zhì)的銀行或金融機(jī)構(gòu)出具保函。履約保函由銀行或金融機(jī)構(gòu)出具，應(yīng)選擇有擔(dān)保資質(zhì)和履約保證金存入資質(zhì)的銀行或金融機(jī)構(gòu)，以確保保函的有效性和權(quán)威性。
履約保函的內(nèi)容應(yīng)與合同相一致。履約保函的內(nèi)容應(yīng)與主合同即施工合同的內(nèi)容相一致，包括但不限于保證范圍、保證金額、保證期限等。
注意保函的送達(dá)問題。履約保函應(yīng)送達(dá)債權(quán)人即業(yè)主方，由業(yè)主方簽收并確認(rèn)。如業(yè)主方拒絕簽收，應(yīng)有拒絕簽收的證明。
在某工程項(xiàng)目中，業(yè)主方委托A公司作為代建方對工程進(jìn)行管理，承包商為B公司。在簽訂施工合同前，A公司要求B公司開具履約保函，否則拒絕簽訂施工合同。B公司疑惑履約保函是否應(yīng)開給代建方，遂咨詢律師。
分析：根據(jù)上述分析可知，履約保函不應(yīng)開給代建方，而應(yīng)開給業(yè)主方。代建方與承包商之間不存在合同關(guān)系，代建方無權(quán)要求承包商開具履約保函。B公司可以拒絕A公司的要求，并與業(yè)主方協(xié)商將履約保函開給業(yè)主方。
案例二：業(yè)主方要求將履約保函開給代建方在另一個(gè)工程項(xiàng)目中，業(yè)主方委托C公司作為代建方對工程進(jìn)行管理，承包商為D公司。在簽訂施工合同前，業(yè)主方要求D公司將履約保函開給C公司，否則拒絕簽訂施工合同。D公司疑惑履約保函是否可以開給代建方，遂咨詢律師。
分析：根據(jù)上述分析可知，履約保函不應(yīng)開給代建方，而應(yīng)開給業(yè)主方。雖然業(yè)主方有權(quán)要求承包商提供履約保證，但履約保函的出具應(yīng)以債權(quán)債務(wù)關(guān)系為依據(jù)。在工程建設(shè)項(xiàng)目中，業(yè)主方是承包商的債權(quán)人，承包商是業(yè)主方的債務(wù)人，承包商應(yīng)向業(yè)主方提供履約保證。因此，D公司可以拒絕業(yè)主方的要求，堅(jiān)持將履約保函開給業(yè)主方。
綜上所述，在工程建設(shè)項(xiàng)目中，履約保函不應(yīng)開給代建方，而應(yīng)開給業(yè)主方。代建方與承包商之間不存在合同關(guān)系，開具履約保函缺乏合同依據(jù)；而業(yè)主方作為承包商的債權(quán)人，有權(quán)要求承包商提供履約保證。開具履約保函時(shí)應(yīng)注意明確保證范圍和有效期、選擇有資質(zhì)的出具方、保函內(nèi)容與合同一致等事項(xiàng)。
